法的本体价值论纲
＿＿＿大话法的价值


刘金辉


内容提要 法的价值可以排序，必须排序。因为法的本体价值是评价法的标准。只有体现法的本体价值的法才是法。法的价值划分为法的工具价值和法的本体价值。法的工具价值的内容和排序由低到高依次是秩序、效率、自由、正义；法的本体价值的内容和排序由低到高则依次是稳定、公平、公正、人性。稳定是基础性价值，人性则是终极性价值。
关键词　 法的价值　法的工具价值　法的本体价值　法的本体价值论


新自然法学归根到底是道德法学，也可以说是价值法学。无论是“实在法之上还有自然法或永恒正义”也好，还是强调法的内在道德也罢，总之，新自然法学在对实在法的实然的分析之外，更注重对其应然的评价，进而怀着对应然法的追求。评价法的标准，对法的价值的探讨，应是新自然法学的核心，而且是能够统领新自然法学语境下的“法理学”的全部内容。

一　“法的本体价值论”想法的源起

学过一门学科总想对所学的内容有个概括性的总结和评价。例如《宪法学》的全部内容和收获可以用《人权宣言》中的一句话加以总结：“凡权利无保障和分权未实现的社会就没有宪法。”这同时也是评价宪法的真理性标准。学完《民法》，归根到底是土地问题。笔者认为，人类享有的真正值得珍视的真正的财产中，只有一件是归民法调整的：那就是土地。中国人的问题归根到底是农民问题，中国物的问题归根到底是土地问题，而农民问题归根到底还是土地问题。如迁徒权这样一个宪法性权利，归根到底还是土地问题。学完《民法学》，我找到了评价民法的金钥匙：土地。试问：我国现行民法中关于土地问题哪里体现出半点近现代民法的影子？私权神圣、契约自由、主体平等三大民法原则一概无从谈起。我想，土地法不“民法”的民法就不是民法；中国现阶段根本不可能制订出一部真正意义上的民法典。
同样的思路，在法理学的视阈内，如何评价“法”呢？能还是不能？这是个问题。善恶标准的界定是个老问题了。博登海默在其《法理学：法律哲学与法律方法》中指出：“古往今来的自然法传统都倾向于这样一种立场，即一个完全丧失或基本上丧失正义的规范制度不配被称为‘法律’。”善恶标准问题是个老问题，也是个新问题，问题是如何理解法的价值的真正内涵。有的法理学教科书说，良法的内容体现在三个方面：人民的意愿、阶级性与人民性的统一、法律规范体系具有正义性。请问：依这种标准能够真正科学地来评价法吗？法理学的任务和出路及其赖以生存的“方法”究竟在哪里？法理学这门学科值不值得去研究、去热爱、去献出时间？能否找到一个统领法理学体系的思路？评价宪法和民法所采用的“微积分”的方法能否应用到法理学：“打碎了去分析，整体上去评价”？

二　什么是“法的本体价值论”？

我认为，法的价值是法理学的灵魂，是统领法理学体系的概念，就好比民法学中的“民事法律关系”，刑法学中的“犯罪构成”，贯穿学科始终。
法的价值是评价法的标准吗？“法的本体价值论”的基本观点是：只有体现法的本体价值的法才是法。也就是说，法的本体价值才是评价法的标准。
通常所讲的法的价值实际上是法所促进的价值，是把“法”当作了工具。无以名之，名之曰：“法的工具价值”。而法之所以具有工具性价值，是因为其自身就有价值，无以名之，名之曰：“法的本体价值”。“法的本体价值论”主要是基于这样一种划分：


　　　　　　　　　　　　　　　自然正义
正义　　　　　　　自然的正义（天道的正义）
　　　　　　　　　　　　　　　人间正义
　　　　
法的工具价值　 自由　　--------　　人的自由
　　　　　　　　　　　　效率　　--------　 国家的效率
　　　　　　　　　　　　秩序　　--------　 社会的秩序
法的价值
　　　　　　　　　　　　人性
　　　　　　　　　　　　公正
　　　　法的本体价值　　公平
　　　　　　　　　　　　　　　　连续而非朝令夕改
　　　　　　　　　　　　稳定　　和谐而非自相矛盾
　　　　　　　　　　　　　　　　平稳、平衡而非倾斜于几个原则或某些主体
　　　　　　　　　　　　　　　　冷静、平和、温和而非歇斯底里

注：“平等”作为基本假设贯穿始终，没有单独参加排序；
“安全”是“秩序”的应有之义。


笔者在一篇有关“行政法律关系的客体”的文章中曾提出过这样的观点：“把人当作物，是对人的不尊重的起点和终点。”同样，把“法”当作工具来促进别的什么东西的价值的看法也是很危险的。
关于“本体价值”和“工具价值”的含义，用两个比喻：
一是“花瓶理论”：“花瓶的本体价值在于它本身有美感，而不在于它摆在哪里；法的本体价值在于它本身有价值，而不在于它用在哪里。”
二是“美女理论”：“林黛玉的本体价值在于她是躺在书里，而不在于躺在床上；法的本体价值在于它是写在纸上，而不是握在手里。”
价值是客体对主体的效用，客体有哪些性状、属性、作用为主体所运用、珍视、欣赏和追求。
上海市农业委员会 上海市劳动局 上海市郊县工业局


上海市农业委员会、上海市劳动局、上海市郊县工业局关于印发《上海市乡（镇）村集体所有制企业女职工劳动保护暂行规定》的通知

沪劳保发（91）87号


各区、县人民政府：



　　遵照《上海市女职工劳动保护办法》（市政府第３６号令）第二十六条的规定，现将《上海市乡（镇）村集体所有制企业女职工劳动保护暂行规定》印发给你们，并付诸实施。

　　一九九一年十二月二十日

附件：



上海市乡（镇）村集体所有制企业女职工劳动保护暂行规定

　　第一条为切实保护乡（镇）村集体所有制企业（以下简称乡（镇）村企业）女职工在劳动中的安全和健康，充分调动她们的社会主义建设积极性，根据国务院《女职工劳动保护规定》和《上海市女职工劳动保护办法》，结合乡（镇）村企业情况，制定本规定。

　　第二条本规定适用于本市境内的乡（镇）村企业，即有女职工的乡（镇）办、村办、队办和各类联营企业。

　　第三条乡（镇）村企业必须根据女职工的生理特点和所从事劳动的特点，加强劳动条件改善，安全生产教育等劳动保护工作。

　　第四条各企业在安排女职工劳动岗位时，不得以任何方式加以歧视，必须实行男女同工同酬的分配政策。

　　第五条对符合计划生育规定的女职工（包括女性临时工）任何乡（镇）村企业和个人都不得以怀孕、生育和哺乳为理由辞退其工作。

　　第六条乡（镇）村企业应合理安排女职工的劳动时间和休息时间，严格控制加班加点。女职工的日加班时间不得超过三小时，连续加班不得超过三天。禁止安排夜班劳动女职工加班加点。

　　第七条禁止安排女职工从事下列劳动：

　　（一）矿山井下、强烈振动作业；

　　（二）国家规定的第四级体力劳动强度的劳动；

　　（三）建筑业脚手架的搭设和拆除作业，以及电力、电信行业的高处架线作业；

　　（四）连续负重（指每小时负重次数在六次以上）每次负重超过二十公斤，间断负重每次负重超过二十五公斤的作业。

　　第八条对从事高空、低温、冷水、野外流动和国家规定的第三级体力劳动强度作业的女职工，在月经期间应暂时调做其他工作。

　　第九条禁止安排怀孕期和哺乳期的女职工从事下列劳动：

　　（一）国家规定的第三级体力劳动强度的劳动；

　　（二）纯苯的生产、大量使用和回收工作；金属汞、氧化汞、氯化汞的生产以及金属汞的蒸馏和回收工作；金属镉、氧化镉生产工作；二硫化碳的生产，粘胶纤维的压滤、黄化、塑化纺丝工作以及超过卫生防护要求剂量当量限值的放射性工作。

　　（三）生产抗癌药物、性激素的工作或接触锰、铬、铍、砷、磷及其化合物和苯胺、环氧乙烷、氯乙烯及其他有机氯化合物的工作；

　　（四）在氰化物、氮氧化物、一氧化碳、氯、己内酰胺、甲醛、氟、溴、甲醇等浓度超过国家卫生标准的场所内工作；

　　（五）人力进行土方、石方作业。

　　第十条禁止安排未育女职工从事本规定第九条第（一）项或生产性激素工作。

　　第十一条女职工在怀孕期间，所在企业不得安排其从事需要频繁弯腰、攀高、下蹲等容易引起流产、早产的劳动，并不得延长其劳动时间。

　　第十二条女职工怀孕七个月以上（按二十八周计算），应给予每天工间休息一小时，不得安排夜班劳动。

　　第十三条女职工怀孕期间在医疗保健机构约定的劳动时间内进行产前检查（包括妊娠十二周内的初查），应算作劳动时间。

　　第十四条对符合计划生育规定的女职工，其产假分别按下列情况执行，

　　（一）单胎顺产者，给予产假九十天，其中产前休息十五天，产后休息七十五天。

　　（二）难产者，增加产假十五天；多胞胎生育者，每多生育一个婴儿，增加产假十五天。

　　（三）妊娠三个月内自然流产或子宫外孕者，给予产假三十天，妊娠三个月以上，七个月以下自然流产者，给予产假四十五天。

　　女职工产假期间的报酬按本企业同工种发给。

　　第十五条女职工生育后，在其婴儿一周岁内应照顾其在每班劳动时间内授乳两次（包括人工喂养），每次单胎授乳时间为三十分钟，亦可将两次授乳时间合并使用。多胞胎生育者，每多生一胎，每次授乳时间增加三十分钟。授乳时间和在本企业内授乳往返途中的时间，算作劳动时间。女职工在哺乳其间，不得延长其劳动时间，一般不得安排其从事夜班劳动。

　　第十六条女职工比较多的单位应按国家和本市有关规定，逐步建立哺乳室、托儿所、女职工浴室、卫生室、孕妇休息室等妇幼保健设施，妥善解决女职工在生理卫生、哺乳、照料婴儿方面的困难。

　　第十七条乡（镇）村企业应每２－３年对女职工进行一次妇科病检查，及时治疗妇科疾病。

　　第十八条女职工劳动保护权益受到侵害时，依照国务院的有关规定，有权向所在企业的上级主管部门或者该企业所在地的劳动部门提出申诉。受理申诉的部门应当自收到申诉书之日起三十日内作出处理决定。女职工对处理决定不服的，可在收到处理决定书之日起十五日内向人民法院起诉。

　　第十九条对违反国务院《女职工劳动保护规定》和本规定，侵害女职工劳动保护权益的企业负责人及其直接责任者，由其所在企业的上级主管部门，根据情节轻重，分别给予警告、记过、记大过等行政处分，并责令该企业给予被侵害女职工合理的经济补偿；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。

　　各级劳动部门应对辖区内企业贯彻执行'本规定的情况实行国家监察。对违反者，应依照国家有关规定和《上海市劳动保护监察暂行条例》的有关规定给予惩处。

　　第二十条各级工会、妇联组织应根据自身工作的特点，开展对女职工劳动保护的宣传、教育、咨询、服务工作，依靠群众，协同有关部门实行社会监督。

　　第二十一条本规定由上海市劳动局负责解释。

　　第二十二条本规定自公布之日起实施。

　　一九九一年十月二十三日

各区、县人民政府： 　　遵照《上海市女职工劳动保护办法》（市政府第３６号令）第二十六条的规定，现将《上海市乡（镇）村集体所有制企业女职工劳动保护暂行规定》印发给你们，并付诸实施。 　　一九九一年十二月二十日 附件： 上海市乡（镇）村集体所有制企业女职工劳动保护暂行规定 　　第一条为切实保护乡（镇）村集体所有制企业（以下简称乡（镇）村企业）女职工在劳动中的安全和健康，充分调动她们的社会主义建设积极性，根据国务院《女职工劳动保护规定》和《上海市女职工劳动保护办法》，结合乡（镇）村企业情况，制定本规定。 　　第二条本规定适用于本市境内的乡（镇）村企业，即有女职工的乡（镇）办、村办、队办和各类联营企业。 　　第三条乡（镇）村企业必须根据女职工的生理特点和所从事劳动的特点，加强劳动条件改善，安全生产教育等劳动保护工作。 　　第四条各企业在安排女职工劳动岗位时，不得以任何方式加以歧视，必须实行男女同工同酬的分配政策。 　　第五条对符合计划生育规定的女职工（包括女性临时工）任何乡（镇）村企业和个人都不得以怀孕、生育和哺乳为理由辞退其工作。 　　第六条乡（镇）村企业应合理安排女职工的劳动时间和休息时间，严格控制加班加点。女职工的日加班时间不得超过三小时，连续加班不得超过三天。禁止安排夜班劳动女职工加班加点。 　　第七条禁止安排女职工从事下列劳动： 　　（一）矿山井下、强烈振动作业； 　　（二）国家规定的第四级体力劳动强度的劳动； 　　（三）建筑业脚手架的搭设和拆除作业，以及电力、电信行业的高处架线作业； 　　（四）连续负重（指每小时负重次数在六次以上）每次负重超过二十公斤，间断负重每次负重超过二十五公斤的作业。 　　第八条对从事高空、低温、冷水、野外流动和国家规定的第三级体力劳动强度作业的女职工，在月经期间应暂时调做其他工作。 　　第九条禁止安排怀孕期和哺乳期的女职工从事下列劳动： 　　（一）国家规定的第三级体力劳动强度的劳动； 　　（二）纯苯的生产、大量使用和回收工作；金属汞、氧化汞、氯化汞的生产以及金属汞的蒸馏和回收工作；金属镉、氧化镉生产工作；二硫化碳的生产，粘胶纤维的压滤、黄化、塑化纺丝工作以及超过卫生防护要求剂量当量限值的放射性工作。 　　（三）生产抗癌药物、性激素的工作或接触锰、铬、铍、砷、磷及其化合物和苯胺、环氧乙烷、氯乙烯及其他有机氯化合物的工作； 　　（四）在氰化物、氮氧化物、一氧化碳、氯、己内酰胺、甲醛、氟、溴、甲醇等浓度超过国家卫生标准的场所内工作； 　　（五）人力进行土方、石方作业。 　　第十条禁止安排未育女职工从事本规定第九条第（一）项或生产性激素工作。 　　第十一条女职工在怀孕期间，所在企业不得安排其从事需要频繁弯腰、攀高、下蹲等容易引起流产、早产的劳动，并不得延长其劳动时间。 　　第十二条女职工怀孕七个月以上（按二十八周计算），应给予每天工间休息一小时，不得安排夜班劳动。 　　第十三条女职工怀孕期间在医疗保健机构约定的劳动时间内进行产前检查（包括妊娠十二周内的初查），应算作劳动时间。 　　第十四条对符合计划生育规定的女职工，其产假分别按下列情况执行， 　　（一）单胎顺产者，给予产假九十天，其中产前休息十五天，产后休息七十五天。 　　（二）难产者，增加产假十五天；多胞胎生育者，每多生育一个婴儿，增加产假十五天。 　　（三）妊娠三个月内自然流产或子宫外孕者，给予产假三十天，妊娠三个月以上，七个月以下自然流产者，给予产假四十五天。 　　女职工产假期间的报酬按本企业同工种发给。 　　第十五条女职工生育后，在其婴儿一周岁内应照顾其在每班劳动时间内授乳两次（包括人工喂养），每次单胎授乳时间为三十分钟，亦可将两次授乳时间合并使用。多胞胎生育者，每多生一胎，每次授乳时间增加三十分钟。授乳时间和在本企业内授乳往返途中的时间，算作劳动时间。女职工在哺乳其间，不得延长其劳动时间，一般不得安排其从事夜班劳动。 　　第十六条女职工比较多的单位应按国家和本市有关规定，逐步建立哺乳室、托儿所、女职工浴室、卫生室、孕妇休息室等妇幼保健设施，妥善解决女职工在生理卫生、哺乳、照料婴儿方面的困难。 　　第十七条乡（镇）村企业应每２－３年对女职工进行一次妇科病检查，及时治疗妇科疾病。 　　第十八条女职工劳动保护权益受到侵害时，依照国务院的有关规定，有权向所在企业的上级主管部门或者该企业所在地的劳动部门提出申诉。受理申诉的部门应当自收到申诉书之日起三十日内作出处理决定。女职工对处理决定不服的，可在收到处理决定书之日起十五日内向人民法院起诉。 　　第十九条对违反国务院《女职工劳动保护规定》和本规定，侵害女职工劳动保护权益的企业负责人及其直接责任者，由其所在企业的上级主管部门，根据情节轻重，分别给予警告、记过、记大过等行政处分，并责令该企业给予被侵害女职工合理的经济补偿；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。 　　各级劳动部门应对辖区内企业贯彻执行'本规定的情况实行国家监察。对违反者，应依照国家有关规定和《上海市劳动保护监察暂行条例》的有关规定给予惩处。 　　第二十条各级工会、妇联组织应根据自身工作的特点，开展对女职工劳动保护的宣传、教育、咨询、服务工作，依靠群众，协同有关部门实行社会监督。 　　第二十一条本规定由上海市劳动局负责解释。 　　第二十二条本规定自公布之日起实施。 　　一九九一年十月二十三日